Преимущественное право покупки доли в ооо

Предлагаем ознакомится со статьей на тему: "Преимущественное право покупки доли в ооо" с комментариями профессионалов. В данной статье собран и систематизирован весь имеющийся материал интернета и предоставлен в удобном виде.

Энциклопедия решений. Преимущественное право покупки доли в уставном капитале ООО

Преимущественное право покупки доли в уставном капитале ООО

В соответствии с п. 2 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) участник ООО вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено уставом общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли (далее также — доля) участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

В устав ООО при его учреждении либо впоследствии по единогласному решению участников могут быть внесены положения, определяющие порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале общества (пп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

Преимущественное право покупки доли предполагает обязанность участника, намеренного продать свою долю третьему лицу, известить в письменной форме об этом остальных участников общества и общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. С 01.01.2016 такая оферта должна удостоверяться нотариально (п. 5 ст. 21 Закона об ООО в редакции Федерального закона от 30.03.2015 N 67-ФЗ, далее — Закон N 67-ФЗ)*(1). Поскольку оферта направляется через общество, достаточно составить ее в одном экземпляре даже при наличии в обществе нескольких участников.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом или в течение более продолжительного срока, если он предусмотрен уставом общества. Кроме того, уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли самим обществом, если его участники не воспользовались таким правом. В этом случае общество вправе воспользоваться преимущественным правом покупки в течение семи дней со дня, когда истек срок использования преимущественного права покупки участниками общества, или со дня, когда все участники общества отказались от использования преимущественного права покупки. Уставом может быть установлен более продолжительный срок использования обществом такого права (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).

До 01.01.2016 законодательство не требовало заключения в подобном случае договора в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. С учетом ст.ст. 432, 433, а также п. 2 ст. 434 ГК РФ акцепт в такой ситуации мог свидетельствовать о заключении договора и реализации преимущественного права приобретения доли. Кроме того, не требовалось и нотариального удостоверения сделки купли-продажи доли, состоявшейся в результате использования участником общества преимущественного права покупки доли (п. 11 ст. 21 Закона об ООО в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 67-ФЗ).

После 01.01.2016 подлежат нотариальному удостоверению все сделки, направленные на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, кроме случаев перехода доли к обществу и распределения принадлежащей обществу доли между его участниками или продажи такой доли участникам общества либо третьим лицам. Причем такие сделки подлежат нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами (кроме сделок, совершаемых во исполнение опциона на заключение договора, в отношении которых с 15.01.2016 допускается отдельное нотариальное удостоверение безотзывной оферты и впоследствии нотариальное удостоверение акцепта). Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки (абзац второй п. 11 ст. 21 Закона об ООО в редакции Закона N 67-ФЗ, абзац четвертый того же пункта в редакции Федерального закона от 29.12.2015 N 391-ФЗ (далее — Закон N 391-ФЗ).

Таким образом, при использовании преимущественного права покупки доли начиная с 01.01.2016 договор купли-продажи доли между участниками должен заключаться путем составления одного документа, подписываемого сторонами, и удостоверяться нотариально. Участник, воспользовавшийся преимущественным правом покупки доли в уставном капитале, приобретает такую долю в момент внесения в ЕГРЮЛ записи о переходе к нему этой доли (п. 12 ст. 21 Закона об ООО)*(2).

Удостоверяя договор купли-продажи доли, нотариус проверяет факт оплаты доли в полном размере при создании общества или увеличении уставного капитала, а также полномочия продавца распоряжаться этой долей. Для этого нотариус истребует у участника общества документы, на основании которых участник приобрел долю в уставном капитале, а также запрашивает у регистрирующего органа выписку из ЕГРЮЛ в электронной форме, содержащую сведения о принадлежности участнику доли в уставном капитале и получаемую нотариусом в день удостоверения сделки (п.п. 13, 13.1 ст. 21 Закона об ООО в редакции Закона N 67-ФЗ).

Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд по требованию исполнившей сделку стороны вправе признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется (п. 1 ст. 165 ГК РФ). С учетом этого правила покупатель доли, исполнивший сделку купли-продажи (например, перечисливший на банковский счет продавца денежные средства в оплату стоимости доли), в случае уклонения продавца от нотариального удостоверения сделки не лишен права потребовать в судебном порядке признания договора действительным. При рассмотрении такого требования суд выясняет обстоятельства, связанные с уклонением от нотариального удостоверения сделки, в том числе устанавливает недобросовестность поведения стороны по сделке (см. постановление АС Дальневосточного округа от 16.10.2015 N Ф03-3725/15).

Согласно п. 6 ст. 21 Закона об ООО преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества прекращается в день:

— представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного права;

— истечения срока использования преимущественного права.

Если в течение 30 дней с момента получения оферты или более продолжительного срока, установленного уставом общества, участники общества или общество не воспользовались своим преимущественным правом покупки доли, предлагаемой для продажи, доля может быть реализована третьим лицам. При этом доля должна быть продана третьим лицам по цене не ниже указанной в оферте для общества и его участников, и на предложенных им условиях (п. 7 ст. 21 Закона об ООО).

При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли любые участник или участники общества вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя (п. 18 ст. 21 Закона об ООО, п. 91 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25). Этим правом может воспользоваться и само общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли. Поэтому, как отмечено в пп. «е» п. 12 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 продажа участником доли с нарушением преимущественного права покупки не влечет за собой недействительности такой сделки.

Иск о переводе прав должен быть заявлен в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении (п. 18 ст. 21 Закона об ООО). Данный срок является специальным сроком исковой давности, который согласно п. 9 ст. 5 Федерального Закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ распространяется на требования, рассматриваемые после 1 июля 2009 года судом общей юрисдикции или арбитражным судом, независимо от времени возникновения соответствующих правоотношений или оснований их возникновения. Пропуск срока исковой давности является основанием для отказа в иске (см., например, постановление Десятого ААС от 06.04.2011 N 10АП-1269/11).

Читайте так же:  Многодетные семьи получат 450 тысяч рублей для погашения ипотеки

При дарении (мене) доли у остальных участников и самого общества не возникает права преимущественной покупки доли, предусмотренного п. 4 ст. 21 Закона об ООО.

*(1) В соответствии со ст. 165.1 ГК РФ (внесена в ГК РФ Федеральным законом от 07.05.2013 N 100-ФЗ, вступившим с силу с 01.09.2013) правовые последствия извещения или иного юридически значимого сообщения по общему правилу наступают для его получателя с момента доставки такого сообщения ему или его представителю. При этом сообщение считается доставленным и в том случае, если адресат не получил его или не ознакомился с ним по зависящим от него обстоятельствам, например, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения (п. 67 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

[1]

*(2) Это правило, определяющее момент перехода доли в уставном капитале, применяется к договорам, заключенным после 15.01.2016 — даты вступления в силу ст. 4 Закона N 391-ФЗ (п. 1 ст. 4 ГК РФ). В период с 01.09.2009 до 15.01.2016 закон предусматривал, что доля в уставном капитале переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение этой доли, кроме случаев, не требующих нотариального удостоверения, когда переход доли осуществляется в момент внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (абз. первый п. 12 ст. 21 Закона об ООО в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ, действовавшей до вступления в силу ст. 4 Закона N 391-ФЗ).

Отказ от преимущественного
права покупки доли
ООО

О намерении продать долю участник извещает других участников и Общество направлением нотариально удостоверенной оферты с выкупной ценой и другими условиями продажи.

Участники имеют право не ответить на оферту в течение 30 дней с даты ее получения, либо ответить отказом в письменной форме. Подпись на отказе должна быть заверена у нотариуса. Если отказались отдельные участники, то другие участники смогут купить оставшуюся долю пропорционально размерам своих долей. Они должны успеть до того, как истечет срок действия преимущественного права. Далее само Общество может реализовать свое преимущественное право, если это предусматривает Устав. После этого можно продать долю третьему лицу.

Продавец может отозвать свою оферту не позднее дня, когда Общество получило ее. После этой даты для отзыва оферты потребуется согласие всех участников.

Но что делать, если владелец доли живет за границей, не отвечает на письма и телефонные звонки?

Если почитать закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество», то мы увидим, что он не содержит обязательного требования о наличии нотариально заверенного отказа сособственника.

При продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу к заявлению о государственной регистрации прилагаются документы, подтверждающие, что продавец доли известил в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю с указанием цены и других условий, на которых продает ее.

К заявлению о государственной регистрации могут прилагаться документы, подтверждающие отказ остальных участников долевой собственности от покупки доли и оформленные в органе, осуществляющем государственную регистрацию прав, или нотариально заверенные. В этом случае государственная регистрация права на долю в общей собственности проводится независимо от срока, прошедшего с момента извещения продавцом доли остальных участников долевой собственности.

В случае, если к заявлению о государственной регистрации не приложены документы, подтверждающие отказ остальных участников долевой собственности от покупки доли, государственный регистратор обязан приостановить государственную регистрацию до истечения месяца со дня извещения продавцом доли остальных участников долевой собственности, если на день подачи заявления о государственной регистрации такой срок не истек».

Таким образом, заграничному сособственнику необходимо отправить заверенное у нотариуса уведомление заказным письмом, и если в течение месяца с его стороны не последовало никакой реакции, то подобные действия будут расцениваться как отказ от преимущественного права покупки доли.

Воспользоваться преимущественным правом выкупа доли общество может только после участников

Общество может воспользоваться своим преимущественным правом на покупку доли или части доли только после того, как этим правом не воспользуются другие участники ООО. При этом общество может уведомить продавца доли о желании выкупить ее и до истечения срока преимущественного права покупки у участников общества.

При продаже третьему лицу участником общества доли или час­ти доли в уставном капитале ООО другие участники этого общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом общества цене пропорцио­нально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или час­ти доли (п. 2 ст. 93 ГК РФ, абз. 1 п. 4 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО)).

Уставом общества также может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, но только в том случае, если другие участники общества не использовали свое преиму­щественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены (абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

Участник, который намерен продать свою долю или ее часть в уставном капитале общества третьему лицу, обязан извес­тить в письменной форме об этом остальных участников и само общество. Для этого он должен направить через общество за свой счет оферту, адресованную этим лицам и содержащую указание цены и других условий продажи.

Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также самим обществом.

По общему правилу участники ООО вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом, если уставом ООО не предусмотрен более длительный срок (абз. 2 п. 5 ст. 21 Закона об ООО). Однако такой срок не распространяется на случаи, когда уставом общества предусмот­рено преимущественное право покупки обществом доли или части доли. В уставе ООО должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или час­ти доли участниками общества и обществом (абз. 3 п. 5 ст. 21 Закона об ООО).

В случае, если уставом не установлен срок преимущественного права покупки самим обществом доли в уставном капитале, для возможности использования преимущественного права покупки будет учитываться общий срок в 30 дней с момента получения обществом оферты (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2014 № 17АП-1111/2014-ГК по делу № А71-7611/2013). Это следует из п. 7 ст. 21 Закона об ООО, в котором сказано, что если в течение 30 дней с даты получения оферты обществом при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества, участники ООО или само общество не воспользуются преиму­щественным правом покупки доли или ее части в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, в том числе образующихся в результате использования пре­имущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены.

Читайте так же:  Сро в строительстве — как получить допуск

Согласно п. 6 ст. 21 Закона об ООО преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале ООО у его участника и, если уставом ООО предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, у общества прекращаются в день:

  • представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права;
  • истечения срока использования данного преимущественного права.

При этом закон не запрещает обществу направить предложение об использовании преимущественного права на покупку доли или час­ти доли до истечения срока на принятие решения о выкупе доли другими участниками общества. Однако заключение догово­ра возможно только после этого истечения срока. В противном случае совершение такой сделки будет являться нарушением преиму­щественного права покупки доли или ее части.

В этом случае участник или участники общества либо общество вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Это возможно в течение трех месяцев со дня, когда они узнали о нарушении (п. 18 ст. 21 Закона об ООО).

Выкуп доли в уставном капитале общества: шаг за шагом

Эксперт службы Правового консалтинга

специально для ГАРАНТ.РУ

О порядке выкупа доли в уставном капитале одним участником общества у другого и нюансах этой процедуры рассказывает эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Сергей Широков.

В соответствии с п. 1 ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном Законом об ООО и уставом общества.

Пунктом 11 ст. 21 Закона об ООО закреплено общее правило, согласно которому сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет за собой недействительность договора.

Согласно указанной норме нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, не требуется лишь в случаях:

  • перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. 23 и ст. 26 Закона об ООО;
  • распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 Закона об ООО;
  • использования преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с п. 5-7 ст. 21 Закона об ООО.

Отчуждение одним участником общества принадлежащей ему доли в уставном капитале другому участнику не связано ни с переходом этой доли к обществу, ни с реализацией другими участниками общества преимущественного права приобретения доли (вместе с тем, уставом общества может быть предусмотрено иное). Поэтому договор купли-продажи доли в уставном капитале общества, заключаемый между участниками общества, необходимо удостоверить нотариально (постановление ФАС Московского округа от 8 ноября 2011 г. № Ф05-11477/11). С момента нотариального удостоверения этого договора доля в уставном капитале перейдет к ее приобретателю (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).

Пункт 13 ст. 21 Закона об ООО возлагает на нотариуса обязанность проверить полномочия отчуждающего долю лица на право распоряжения ею. Полномочие лица, отчуждающего долю или ее часть, на распоряжение ими подтверждается нотариально удостоверенным договором, на основании которого доля была приобретена ранее, а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ).

Доля может быть получена в порядке правопреемства или в иных случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения. В этом случае полномочие отчуждающего долю лица подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ, составленной не ранее чем за 30 дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки, а также одним из следующих документов:

  • документом о переходе доли или части доли в порядке правопреемства;
  • документом, выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме;
  • решением единственного учредителя (участника) о создании общества при создании общества одним лицом.

Если же учредитель отчуждает долю или часть доли в уставном капитале общества, учрежденного несколькими лицами, его полномочия подтверждаются нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества, а также выпиской из ЕГРЮЛ, составленной не ранее чем за 30 дней до дня обращения к нотариусу для удостоверения сделки.

Пунктом 14 ст. 21 Закона об ООО определено, что после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения передает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Это заявление должно быть подписано участником общества, отчуждающим долю или часть доли (п. 1.4 ст. 9, п. 2 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ), п. 17-18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 марта 2010 г. № 135).

Форма соответствующего заявления (№ P14001) утверждена приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/[email protected] Копия заявления передается нотариусом обществу (п. 15 ст. 21 Закона об ООО).

БЛАНК

Заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином реестре юридических лиц

Государственная регистрация изменений в сведениях об ООО, связанных с переходом доли в уставном капитале, осуществляется не позже чем через пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8, п. 3 ст. 18 Закона № 129-ФЗ). Органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является ФНС России (п. 1 постановления Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319). Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесение в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, осуществляются регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица (п. 1 ст. 18 Закона № 129-ФЗ).

Таким образом, для продажи доли в уставном капитале общества и внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ участникам общества следует заключить договор купли-продажи доли, а также нотариально удостоверить указанный договор и подпись участника общества-продавца доли на заявлении о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ. Для внесения изменений в ЕГРЮЛ указанное заявление передает в регистрирующий орган сам нотариус.

Стоимость доли при совершении сделки участники, в силу ст. 421 ГК РФ, определяют по своему усмотрению.

Читайте так же:  Размер госпошлины за выдачу лицензии и разрешения на оружие

Нюансы при продаже доли в ООО

Любая сделка по купле – продаже части от целого, как правило, начинается с соблюдения порядка реализации остальными сособственниками целого преимущественного права на приобретение отчуждаемой части. Не составляет исключения и купля – продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее – «Общество», «ООО»). Так, с чего же необходимо начать, если участник ООО решил продать свою долю третьим лицам? Какие особенности данной процедуры необходимо принимать во внимание?

Сразу стоит отметить, что законодатель достаточно детально прописал последовательность действий по совершению данной сделки в ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 года № 14 – ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об ООО»). При этом правила, закрепленные в этой статье, находятся в тесной взаимосвязи с положениями устава Общества. Поэтому, готовясь к купле — продаже доли в уставном капитале ООО, нужно плотно изучить содержание устава.

Изначально необходимо убедиться согласно уставу:

1) допускается ли вообще отчуждение доли Общества третьим лицам;

2) установлена ли обязанность получения согласия других участников ООО или Общества на совершение такой сделки;

3) предусмотрено ли преимущественное право Общества на приобретение отчуждаемой доли в уставном капитале;

4) прописан ли иной порядок, отличный от порядка реализации преимущественного права участниками ООО и Обществом, закрепленного в ст. 21 ФЗ «Об ООО».

Обращаем внимание, что положения устава, регламентирующие вышеуказанные моменты, первичны по отношению к нормам ФЗ «Об ООО», регулирующим сходные аспекты.

В оферте всегда должна быть «озвучена» стоимость доли. При этом она предусматривается либо в размере цены предложения о продаже третьему лицу, либо по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом Общества (если такое правило закреплено в уставе). Заранее определенная уставом цена покупки доли должна быть одинаковой для всех участников Общества вне зависимости от принадлежности такой доли. ФЗ «Об ООО» устанавливает запреты на возможность:

  • одновременного закрепления в уставе Общества положений о преимущественном праве покупки доли участника Общества по цене предложения третьему лицу и преимущественном праве покупки доли участника Общества по заранее определенной уставом цене;
  • определения преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника ООО либо отдельной доли в уставном капитале.

Цена покупки доли в уставном капитале ООО может рассчитываться в соответствии с уставом Общества в твердой денежной сумме или в зависимости от стоимости чистых активов Общества, балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату и иных критериев. Необходимо отметить, что ФЗ «Об ООО» не возлагает обязанности на участника Общества, решившего продать долю в уставном капитале, предоставлять иным участникам и Обществу документы, обосновывающие цену предложения (Постановление ФАС Московского округа от 09.06.2011 N КГ-А40/5493-11 по делу N А40-119110/10-131-769).

Одновременно, хотелось бы обратить внимание, что ФЗ «Об ООО» не устанавливает каких-либо способов направления оферты. Поэтому, исходя из общих правил гражданского законодательства РФ, оферта может быть либо непосредственно вручена под роспись генеральному директору Общества или иному уполномоченному лицу, либо может быть направлена заказным почтовым отправлением с описью вложения почтой России, либо может быть направлена через нотариуса (ст. 86 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

Оферта о продаже доли в уставном капитале Общества считается полученной всеми участниками Общества в момент ее получения Обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником Общества на момент акцепта.

Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения Обществом участнику поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения Обществом допускается только с согласия всех участников, если иное не предусмотрено уставом ООО.

Отдельно отмечаем, что ФЗ «Об ООО» разрешает осуществлять продажу только той доли или части доли в уставном капитале Общества, которая оплачена к моменту совершения оферты.

Если уставом Общества не предусмотрено иное, то участники ООО обладают преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей в уставном капитале.

Участники Общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в уставном капитале ООО в течение 30 дней с даты получения оферты Обществом, а само ООО, если такое право закреплено в уставе, — в течение 7 дней со дня истечения преимущественного права покупки у участников Общества или их отказа от использования преимущественного права покупки доли путем направления акцепта оферты участнику Общества. Вышеуказанные сроки могут быть изменены положениями устава только в сторону увеличения.

Требования законодательства о соблюдении правила о преимущественном праве покупки доли в уставном капитале ООО считаются исполненными:

Видео (кликните для воспроизведения).

1) если истек срок реализации данного права, и в течение данного срока не поступило акцептов;

2) до истечения указанного срока, при условии поступления в Общество заявлений всех участников об отказе от использования преимущественного права и предоставления участнику, направившему оферту, такого же заявления Общества, если уставом ООО наделено преимущественным правом покупки доли. Подлинность подписей в этих заявлениях должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Правило о преимущественном праве приобретения доли не применяется при отчуждении доли единственным участником и при приобретении долей в уставном капитале банка в соответствии с мерами по предупреждению банкротства (п. 19 ст. 189.50 Федерального закона от 26.10.2002 года № 127 – ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Если уставом ООО предусмотрено требование о получении согласия всех участников Общества и/или ООО на совершение сделки по купле – продаже доли в уставном капитале третьему лицу, то для его получения следует направить в ООО соответствующее обращение либо оферту любым из способов, обозначенных выше. Стандартный срок на получение такого согласия составляет 30 дней со дня получения Обществом обращения или оферты. Указанный срок может быть изменен уставом. Согласие считается полученным, если в установленный временной интервал вышеназванными субъектами представлены в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли третьему лицу либо заявления об отказе от дачи такого согласия. Подобные заявления участников направляются через Общество, а заявление ООО – непосредственно участнику, сделавшему оферту.

Согласно п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО» сделка по купле – продаже доли в уставном капитале Общества третьему лицу подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

В зависимости от состава лиц, участвующих в сделке, отличается комплект документов, предъявляемых нотариусу при совершении сделки.

В частности, нотариусом могут быть запрошены:

■ Устав ООО (подлинник и копия, выданная регистрирующим органом);

■ Договор купли — продажи доли (по копии каждой стороне сделки и еще одна для нотариального дела);

■ Документы, подтверждающие полномочия лица на распоряжение долей (например, договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник Общества приобрел долю; договор об учреждении ООО; решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника Общества на долю в уставном капитале ООО и иные);

■ Документы, подтверждающие оплату доли.

К таким документам относятся:

— справка Общества, заверенная подписью руководителя и бухгалтера (при отсутствии бухгалтера — за подписью руководителя);

— акт приема-передачи имущества;

— иные документы, предусмотренные договором об учреждении ООО или решением единственного учредителя Общества;

— выписка из списка участников ООО (при отчуждении доли в уставном капитале Общества, учрежденного после 30.06.2009);

Читайте так же:  Ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие ответчика

■ Документы, подтверждающие соблюдение преимущественного права:

— экземпляр или копия обращения (оферты) участника в Общество с отметкой о дате получения, или выданная ООО копия оферты с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления;

— выданные Обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой ООО о дате их получения;

— заявление самого Общества об отказе от использования преимущественного права покупки;

— справка (заявление, письмо) ООО о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в Общество не поступало;

■ Документы, подтверждающие получение согласия на отчуждение доли, если в соответствии с уставом доля может отчуждаться третьим лицам только с согласия участников ООО.

К указанным документам относятся:

— экземпляр или копия обращения (оферты) участника в Общество с отметкой о дате получения, или выданная Обществом копия оферты, или нотариальное свидетельство о передаче заявления;

— выданные ООО и надлежаще оформленные копии заявлений других участников Общества о согласии на отчуждение доли третьему лицу и (или) справка общества о том, что в установленный законом или уставом Общества срок письменных заявлений участников об отказе от дачи согласия на отчуждение доли в ООО не поступало;

— письменное согласие Общества на отчуждение доли или заявление участника, отчуждающего долю (ее часть), о том, что в установленный законом или уставом ООО срок письменное заявление Общества об отказе в даче согласия не получено. Данный факт может быть отражен не в заявлении, а в одном из условий соответствующей сделки в качестве гарантии со стороны участника Общества, отчуждающего долю (ее часть);

■ Документы для физических лиц (покупателей и продавцов доли):

— нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки (ст. 35 СК РФ). Оно не предоставляется при совершении сделки по отчуждению доли (ее части), приобретенной на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака или в порядке наследования;

— брачный договор (при совершении сделки по отчуждению доли (ее части), которая принадлежит участнику общества в режиме раздельной собственности на основании брачного договора);

— заявление продавца о том, что доля была оплачена в период, когда участник не состоял в браке;

■ Документы об одобрении сделки органами управления ООО в случаях, предусмотренных ФЗ «Об ООО» (например, решение общего собрания участников Общества об одобрении сделки с заинтересованностью).

Заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц подается в ИФНС по месту нахождения ООО, доля в уставном капитале которого продается, в электронной форме нотариусом в течение 2-х рабочих дней со дня удостоверения соответствующей сделки, если больший срок не предусмотрен договором. Копия указанного заявления должна быть передана нотариусом Обществу путем совершения нотариального действия не позднее 3-х дней с момента нотариального удостоверения сделки.

Следует отметить, что в случае неисполнения покупателем доли обязанности по ее оплате, продавец может воспользоваться одним из способов защиты своих прав и потребовать расторжения договора купли – продажи в судебном порядке. Суды в подобных спорах, как правило, занимают позицию продавца (Постановление Президиума ВАС РФ от 10.06.2014 N 1999/14 по делу N А40-43310/13).

Подводя итог вышеизложенному, можно добавить, что совершение сделки по купле – продажи доли в уставном капитале ООО третьему лицу (включая подготовку к ней) довольно сложная и кропотливая процедура в целом. Не стоит пренебрежительно относится к положениям устава, регламентирующим процедуру отчуждения доли в уставном капитале третьим лицам. Желательно на стадии утверждения устава задумываться о последствиях включения (невключения) тех или иных условий. Список документов для совершения сделки по купли – продаже доли в уставном капитале Общества, требования к их содержанию и оформлению необходимо заранее уточнять у нотариуса, поскольку они могут отличаться.

Контроль цен при купле-продаже долей в ООО

Продажная цена доли в ООО

Участник, желающий продать долю, сначала должен предложить ее другим участникам, так как у них есть преимущественное право ее покупки, и самому ООО, если в силу устава у него тоже есть такое право. Если участники и ООО не станут покупать долю, то тогда ее можно продать третьим лица м п. 4 ст. 21 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ) .

При этом продавец вправе установить любую цену п. 4 ст. 421 ГК РФ . Она не привязана ни к действительной, ни к номинальной стоимости доли. И ничем не ограничена, кроме следующих моментов:

• если уставом ООО заранее установлена цена для участников и ООО, то тогда для них действует эта цена. Если же в уставе таких положений нет, то цена предложения для участников и ООО не должна превышать цену предложения для третьих лиц;

• если участники и ООО не воспользовались преимущественным правом, то цена продажи доли третьим лицам не должна быть ниже цены предложения для участников и ООО. А выше может быть.

Действительная стоимость доли — это часть стоимости чистых активов ООО, пропорциональная размеру доли участника. А номинальная стоимость доли — это часть уставного капитала ООО, пропорциональная размеру доли участник а пп. 1, 2 ст. 14 Закона № 14-ФЗ .

Несмотря на принцип свободы договора и на то, что у долей в каждом конкретном ООО всегда индивидуально-определенная стоимость, несопоставимая со стоимостью долей в других ООО, цены долей при купле-продаже все равно становятся объектом внимания налоговиков. В частности, когда цена сильно завышена по сравнению с действительной стоимостью доли. Либо, напротив, когда при большой стоимости чистых активов у ООО цена соответствует номинальной стоимости доли или даже ниже нее.

Вот два случая, когда налоговики могут проверить цену купли-продажи доли:

• в результате сделки получена необоснованная налоговая выгода.

Если сделка контролируемая

Вообще, являются ли сделки с имущественными правами (к коим относятся доли в уставном капитале ООО) контролируемыми, вопрос спорный. С одной стороны, в главе НК РФ о контроле цен (раздел V.1) упоминаются лишь товары (работы, услуг и) пп. 3, 6 ст. 105.3, подп. 1 п. 1 ст. 105.14 НК РФ . А с другой — там говорится о сделках в широком смысле, без уточнения их предмет а пп. 1, 13 ст. 105.3, ст. 105.14 НК РФ .

При незначительном отклонении цены доли от нормальной (то есть действительной или номинальной стоимости) налоговики вряд ли обратят внимание на сделку. А вот при значительном.

Однако ФНС считает, что «ценовой» контроль распространяется также и на сделки по реализации имущественных прав. Это следует из формы уведомления о контролируемых сделках и порядка ее заполнения, согласно которым в качестве предмета контролируемой сделки может указываться или товар, или работа (услуга), или иной объект гражданских прав пп. 5.1, 5.3, 5.4 приложения № 2 к Приказу ФНС от 27.07.2012 № ММВ-7-13/[email protected] .

А потому ФНС все-таки может проверить продажную цену доли по сделке, подпадающей под критерии контролируемой (но только в целях контроля правильности уплаты налога на прибыл ь п. 4 ст. 105.3 НК РФ ). Например, сделку:

• с резидентом офшора, когда сумма всех сделок с ним за год составляет более 60 млн руб. п. 7 ст. 105.14 НК РФ ;

• между взаимозависимыми компаниями, одна из которых нерезидент РФ, причем независимо от суммы их сдело к Письмо Минфина от 10.05.2016 № 03-01-18/28673 ;

Читайте так же:  Если договором не предусмотрена неустойка

• между российскими взаимозависимыми организациями, одна из которых на ОСН, а другая — на УСН, если сумма их сделок за год больше 60 млн руб. (кроме случая, когда компании зарегистрированы в одном регионе, не имеют убытков в «прибыльной» отчетности и у них нет ОП в других субъектах РФ и за границе й) подп. 4 п. 2, п. 3, подп. 2 п. 4 ст. 105.14 НК РФ; Письмо Минфина от 01.06.2015 № 03-01-18/31603 .

Однако нам не попалось ни одного судебного решения, в котором ФНС хотя бы попыталась проверить цену по сделке купли-продажи доли в ООО. Поэтому вероятность попасть под такую проверку ФНС крайне мала.

[2]

Если получена необоснованная налоговая выгода

ИФНС могут корректировать налоговую базу, если в ходе проверки выявят получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. То есть установят, что искажены сведения о сделке с долей либо что основной целью этой сделки являлась неуплата налог а подп. 3 п. 2 ст. 45, п. 1, подп. 1 п. 2 ст. 54.1 НК РФ (ред., действ. с 19.08.2017); п. 9 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53 (далее — Постановление № 53) .

Соответственно, указывая на необоснованность налоговой выгоды, налоговики пытались доказать, что пп. 3, 5 Постановления № 53 :

• операции учтены не в соответствии с их действительным экономическим смыслом;

• учтенные операции не обусловлены целями делового характера.

Действительный экономический смысл сделки

По мнению налоговиков, в ряде случаев это выход участника из ООО. Но доказать в суде правомерность переквалификации сделки налоговикам не удавалось. А именно, что договор купли-продажи заключался с целью прикрыть выход из состава участников (чтобы доходом была не действительная стоимость доли, а стоимость, определенная соглашением сторон). При этом действия сторон привели к фактическому возникновению обязательств, не предусмотренных условиями договор а п. 2 ст. 170 ГК РФ . Нам попалось два таких дела.

Стоимостные показатели доли Обстоятельства дела
Доля куплена за 275,7 млн руб., продана за 1,3 млн руб. Номинал — 427,5 млн руб. Действительная стоимость на дату продажи по данным бухгалтерского баланса — 71,7 млн руб., а по оценке — 3,4 млн руб. ИФНС, посчитав продажу доли выходом из ООО, доначислила налог на прибыль, исходя из суммы дохода в размере действительной стоимости доли по балансу. Но судебная экспертиза установила, что баланс не отражает реальную рыночную стоимость активов ООО. Деловая цель продажи доли — минимизировать убытки, поскольку стоимость доли с каждым годом падала. Договор реально исполнен сторонам и Постановление АС МО от 29.08.2016 № Ф05-13557/2014
Доли куплены по стоимости оценки за 249 тыс. руб. Номинал — 23,4 млн руб. Действительная стоимость — 37,4 млн руб. Само ООО выкупило доли у своих пяти участников, несмотря на то что такая возможность, по мнению ИФНС, не предусмотрена уставом ООО. ИФНС, переквалифицировав куплю-продажу в выход из ООО, исчислила налог на прибыль, исходя из действительной стоимости (включило разницу между действительной и покупной ценами во внереализационные доходы). Между тем решение о приобретении ООО долей принято с полного согласия всех участников общества и самого ООО. Несоответствий договоров закону не выявлен о Постановление АС ЗСО от 30.09.2014 № А27-16327/2013

Обратите внимание, что при купле-продаже доли важно соблюдать процедуру, установленную Законом об ООО ст. 21 Закона № 14-ФЗ . Тогда сомнений в действительности этой сделки будет меньше.

Деловая цель сделки

Отсутствие в сделке деловой цели — более частый аргумент налоговиков. В частности, когда при продаже доли не получена прибыль (иной экономический эффект) либо она куплена за баснословные суммы, не соответствующие реальной стоимости доли.

При проверке налоговики могут выявить, что вы связаны со своим контрагентом, то есть имеет место взаимозависимость. Но этого не хватит, чтобы доказать необоснованную налоговую выгоду

Причем налоговикам не сложно сопоставлять покупную и продажную стоимость. Ведь расходы на приобретение доли учитываются на момент ее продажи и, соответственно, отражаются в одной декларации по налогу на прибыл ь подп. 2.1 п. 1, п. 2 ст. 268 НК РФ .

Под подозрение попадали сделки по купле-продаже доли в ООО с большим разбросом покупной и продажной цены, когда, к примеру:

• у ООО не было активов (их было мало);

• ООО не вело деятельности;

• финансово-экономические показатели ООО с момента покупки доли до ее продажи не менялись;

• цена доли не соответствовала ее действительной стоимости;

• стороны были взаимозависимые.

В одном деле, в котором доля была куплена за 14 млн руб., а продана за 500 тыс. руб., были выявлены все эти обстоятельства, в том числе взаимозависимость сторон (и продавец, и покупатель входили в один холдинг). Поэтому суд поддержал инспекци ю Постановление 2 ААС от 26.08.2015 № А28-10716/2014 , согласившись, что в этом случае налоговая выгода была главной цель ю п. 9 Постановления № 53 . Но такие решения судов единичны.

В большинстве же случаев компаниям удается экономически обосновать убыточные или кажущиеся нецелесообразными сделки. Вот несколько примеров.

Чтобы доказать свою правоту, налоговикам нужно установить определенные обстоятельства, свидетельствующие о получении необоснованной налоговой выгод ы пп. 2, 3 ст. 54.1 НК РФ; п. 6 Постановления № 53 . В частности, мнимость или притворность сделки с долей либо отсутствие в ней разумной деловой цели. Свидетельствовать об этом могут различные факты (их совокупность). Поэтому, к примеру, одной взаимозависимости либо одного лишь отклонения цен от реальной стоимости доли будет мало. Ведь ни налоговый, ни судебный контроль не призваны проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности.

А вот граждане, являющиеся стороной в сделке купли-продажи доли ООО, могут беспокоиться о доначислениях еще меньше, поскольку:

• в отношении НДФЛ не применяется «ценовой» контроль ФНС п. 4 ст. 105.3 НК РФ ;

• НК РФ не предусматривает такой вид материальной выгоды при приобретении доли, как разница между ее действительной и покупной стоимость ю п. 1 ст. 212 НК РФ; Письма Минфина от 08.11.2011 № 03-04-06/3-300 , от 19.01.2009 № 03-04-05-01/15 ;

Видео (кликните для воспроизведения).

КОНСУЛЬТАЦИЯ ЮРИСТА


УЗНАЙТЕ, КАК РЕШИТЬ ИМЕННО ВАШУ ПРОБЛЕМУ — ПОЗВОНИТЕ ПРЯМО СЕЙЧАС

8 800 350 84 37

• как при продаже доли, так и при выходе из ООО физлицо вправе применить к доходам имущественный налоговый вычет в сумме расходов на приобретение доли подп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ . Поэтому переквалификация сделки малоинтересна налоговикам.

Источники


  1. ред. Кононенко, І.П. Законодавство про адміністративну відповідальність; Київ: Видавництво політичної літератури України, 2012. — 340 c.

  2. Общая теория государства и права. Академический курс в 3 томах. Том 1. — Москва: Высшая школа, 2001. — 528 c.

  3. Кондрашков, Н.Н. Тунеядство: против закона и совести; М.: Юридическая литература, 2012. — 160 c.
  4. Земельные споры. Комментарии, судебная практика и образцы документов. — М.: Издание Тихомирова М. Ю., 2018. — 705 c.
  5. Розен, Александр Последние две недели. Прения сторон / Александр Розен. — М.: Советский писатель. Москва, 2016. — 528 c.
Преимущественное право покупки доли в ооо
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here